。平度非法生产烟花爆竹处罚案,处罚主体错误、处罚程序错误(没有取证),自由裁量适用错误。(以行政相对人合法权益受到侵害为条件,以行政主体承担行政赔偿责任为后果)。上海浦东交通钓鱼执法事件。Р3/5/2018Р10Р三)消除了一些行政执法的困惑? ? 1、不干担心失职,干不好担心渎职?? 《暂行规定》明确干什么(四项职能)怎么干(第九条)干到什么程度(10、11、12、13、14条规定);? 2、非法生产关不了、停不掉应如何处理?? 对非法生产目前我们队伍有两种认识:一种认为应该管,理由是正向管生产的必须管安全一样,管许可必须管非法,因为管是一种主体行为的体现;一种认为不该管,理由是工商、国土等管理部门的法律法规有打击非法法生产和破坏国家资源的责任。两种认识应该说都没有错误,但不足的是都有认识的局限性,首先说非法生产既是一种违反《工商管理条例》和《矿产资源法》的行为,也是违法安全生产法和安全生产许可条例的行为,属规范竞合范畴,凡违法行为属规范竞合不论监管主体有几个都有管理义务和责任,不因为其他法律还有规定就可以不管,这种属竞合规范的行为,不管同样是一种不作为行为;其次从《安全生产法》和《安全生产许可条例》上都有明确的法律条款规定应该管。在责任承担上也有根本区别,由于管理不力造成市场混乱导致后果的追究市场管理部门责任;由于私挖滥采和资源破坏造成后果的追究国土资源部门责任,由于监督管理不力造成生产安全事故的追究安监部门责任,由于多种原因造成后果的追究共同责任。? 在处理方法上要区别不同情况,分别处理。一类是需要安全许可但由于条件限制不可能具备安全生产条件,但已获得采矿许可的移交相关部门;一类是需要安全生产许可,也已获得采矿许可,但不具备安全许可发证条件,责令限期停止生产。对于不需要安全许可,也未在工商管理部门登记注册的移交相关部门处理。? 《暂行规定》一是提交政府。二是移交部门。
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